【案情】2021年2月16日，董某至從外地來(lái)到某市，在該市某小區(qū)尋找住處時(shí)，發(fā)現(xiàn)一輛電動(dòng)車儲(chǔ)物盒內(nèi)有一部華為手機(jī)鈴聲響起，董某一時(shí)貪心，將該手機(jī)拿走刷機(jī)后準(zhǔn)備自用。

　　【分析】第一種意見(jiàn)認(rèn)為，手機(jī)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為遺忘物，因此，董某的行為構(gòu)成侵占罪。

　　第二種意見(jiàn)認(rèn)為，董某具有非法占有的主觀故意，且手段系在被害人不知情的情況下秘密竊取，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定董某的行為構(gòu)成盜竊罪。

　　筆者同意第二種意見(jiàn)。

　　盜竊罪是指以非法占有為目的，秘密竊取公私財(cái)物，數(shù)額較大，或者多次盜竊、入戶盜竊、攜帶兇器盜竊、扒竊的行為。侵占罪則是指以非法占有為目的，將代為保管的他人財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不退還，或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。雖然盜竊罪和侵占罪同屬侵財(cái)型犯罪，行為人主觀上都具有非法占有的目的。但兩罪犯罪故意產(chǎn)生的狀態(tài)卻截然不同，侵占罪中行為人的犯罪是產(chǎn)生在已合法持有他人財(cái)產(chǎn)的狀態(tài)下，將已合法持有的財(cái)產(chǎn)非法占為己有，而盜竊罪中行為人犯罪故意產(chǎn)生時(shí)該財(cái)產(chǎn)還處于被害人有效控制之下，行為人的目的是通過(guò)秘密竊取的方式非法占有他人財(cái)物。可見(jiàn)，侵占罪的本質(zhì)特征是行為人將處于自身控制下的他人財(cái)物占為己有，而盜竊罪的本質(zhì)特征是行為人在持有人不知情的情況下，采取秘密手段竊取財(cái)物。二者最本質(zhì)的區(qū)別在于持有人是否將他人財(cái)物“變合法持有為非法占有”。

　　本案中，涉案財(cái)物手機(jī)是否屬于脫離所有人控制的遺忘物。筆者認(rèn)為，被害人將自己的手機(jī)放置在其所有的電瓶車儲(chǔ)物盒內(nèi)，依舊屬于被害人支配、管理的財(cái)物，即使被害人短暫遺忘或者短暫離開(kāi)，只要財(cái)物處于其支配力所能及的范圍，或者只要其可以沒(méi)有障礙地取回財(cái)物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為被害人對(duì)該財(cái)物具有高度的控制或者管理。控制和占有是一種事實(shí)上的支配，這種支配不僅僅是單純的物理上的有形的支配，有時(shí)這種占有還可以是一種社會(huì)觀念，這種社會(huì)觀念必須考慮到財(cái)物的性質(zhì)、所處的時(shí)空等條件，要按照社會(huì)上的一般人的觀念來(lái)決定財(cái)物是否被占有。

　　因此，被害人將自己的手機(jī)放置在電瓶車儲(chǔ)物盒內(nèi)不屬于侵占罪中的“遺忘物”。董某以非法占有為目的，秘密竊取他人財(cái)物的行為構(gòu)成盜竊罪。（鎮(zhèn)江市潤(rùn)州區(qū)人民檢察院 王衛(wèi)賓）